Ст. 29-1 Закона о хозобществах: нюансы практического использования

Общая характеристика

Введение статьи 29-1 в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» № 2020-XII от 09.12.1992 (далее – Закон) в 2021 предоставило белорусскому бизнесу возможность внесения участником хозяйственного общества безвозмездного вклада в имущество, не приводящего к увеличению уставного фонда и изменению размера долей. У данного инструмента есть ряд особенностей: 

• участник хозяйственного общества вносит в его имущество вклад, отвечающий предусмотренным законом требованиям к вкладам в уставный фонд;
• вклад вносится безвозмездно, то есть не предусматривает никакого встречного предоставления (удовлетворения) участнику общества, внесшему его;
• при внесении вклада не происходит увеличения уставного фонда общества, не изменяются размеры долей участников в уставном фонде ООО и ОДО, не изменяется размер номинальной стоимости акций, принадлежащих акционерам;
• вклад является целевым и вносится для целей финансово-экономической поддержки хозяйственного общества. 

Согласно ст. 29-1 Закона такой вклад вносится на основании договора между хозобществом и участником. 

В договоре, при этом, необходимо отразить следующие условия:

1. предмет договора - это безвозмездное внесение вклада участником общества, а также что выступает в качестве вклада (если это деньги, то с точным указанием суммы, если имущество, то с подробным его описанием и т.д.);
2. порядок использования вклада, например, конкретные цели его использования;
3. срок внесения вклада. Срок можно определить, как конкретной датой, так и периодом времени;
4. порядок внесения вклада. Например, денежный вклад может быть внесен частями путем зачисления суммы на расчётный счет общества. Имущественный вклад может быть внесен путем передачи его участником обществу по месту нахождения этого общества.

И хотя формально вклад в имущество по ст. 29-1 представляет собой корпоративный механизм, основанный на договоре между участником и обществом и не предполагающий встречного предоставления со стороны общества, исходя из позиций законодателя, при наличии иностранного участника такой вклад выходит за рамки корпоративного регулирования и подпадает под публично-правовой режим контроля за иностранными финансовыми потоками.

Так, исходя из позиции Департамента по гуманитарной деятельности Управления делами Президента Республики Беларусь, денежные средства, внесённые иностранным участником в порядке статьи 29-1 Закона, квалифицируются как иностранная безвозмездная помощь по смыслу Декрета Президента Республики Беларусь № 3 от 25.05.2020 (далее – Декрет № 3). Такая квалификация основана не на форме корпоративного договора, а на экономическом содержании операции: средства поступают от иностранного лица, не формируют уставный фонд и не сопровождаются эквивалентным встречным предоставлением. Именно совокупность этих признаков позволяет контролирующим органам игнорировать корпоративную оболочку и применять режим иностранной безвозмездной помощи.

Справочно: согласно подп. 6.7 п. 6 Указа Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 № 300 «О безвозмездной (спонсорской) помощи», на внесение резидентами вкладов в имущество хозяйственного общества в соответствии со ст. 29-1 Закона о хозяйственных обществах, действие данного указа не распространяется.

При этом важно отметить, что аналогичный подход применяется не только к денежным, но и к неденежным вкладам, вносимым по статье 29-1. Исключение составляют товары для использования в производственно-хозяйственной деятельности стоимостью до 500 базовых величин на дату их поступления. Стоимость таких вкладов подлежит определению по правилам, установленным для неденежных вкладов в уставный фонд: требуется проведение оценки и ее утверждение общим собранием. Как правило, такая оценка должна быть подтверждена отчётом независимого оценщика, соответствующего требованиям законодательства об оценочной деятельности, либо иными документами, позволяющими обоснованно определить рыночную стоимость передаваемого имущества или прав. Неправильная оценка либо ее отсутствие влечет дополнительные риски: нарушение порядка постановки на бух.учёт, вопросы к корректности регистрации иностранной безвозмездной помощи и расчёта регистрационного сбора со стороны контролирующих органов.

С точки зрения Декрета № 3 иностранная безвозмездная помощь подлежит учёту в денежном выражении независимо от формы её предоставления. 

Обязанности в связи со статусом иностранной безвозмездной помощи

Для бизнеса квалификация вклада по ст. 29-1 в качестве иностранной безвозмездной помощи влечет обязательную регистрацию таких вкладов в Департаменте по гуманитарной деятельности в течение 10 рабочих дней с момента поступления денежных средств (принятия имущества), при этом до получения удостоверения об их регистрации использование имущества хозяйственным обществом запрещено. 

Регистрация требует не только подачи заявления, но и подготовки комплекта документов, включая договор о внесении вклада, план целевого использования, информацию об ожидаемой экономической или социальной эффективности, устав общества и подтверждение стоимости передаваемого объекта (если вносится имущество либо имущественные права). Дополнительно взимается плата за регистрацию в размере 0,5 процента от стоимости иностранной безвозмездной помощи, не освобождённой от налогов, что может быть существенной суммой при передаче дорогостоящих активов.

Особую практическую сложность создаёт режим целевого использования средств и имущества, переданых в качестве иностранной безвозмездной помощи. Так, если цель напрямую не названа в Декрете № 3, она подлежит согласованию с Межведомственной комиссией по вопросам иностранной безвозмездной помощи. 

Справочно: иностранная безвозмездная помощь, согласно п. 1 Декрета №3, может использоваться для:

• оказания медицинской помощи, в том числе медико-социальной и паллиативной медицинской помощи, а также для приобретения лекарственных средств и медицинских изделий, расходных материалов для их обслуживания, оплаты медицинских услуг, санаторно-курортного лечения и оздоровления населения;
• оказания социальной помощи и социальных услуг малообеспеченным гражданам, инвалидам, пенсионерам, детям, многодетным, неполным, опекунским и приемным семьям, лицам без определенного места жительства, а также лицам (семьям), оказавшимся в трудной жизненной ситуации, в том числе в связи с вынужденной миграцией;
• предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, обеспечения пожарной, промышленной, ядерной и радиационной безопасности, ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС;
• укрепления материально-технической базы государственных учреждений (включая государственные органы);
• строительства, ремонта (реконструкции) объектов социального назначения;
• создания и развития библиотек, формирования и обработки библиотечных фондов;
• создания и развития музеев, комплектования музейных фондов;
• обучения и повышения квалификации работников государственных учреждений (включая государственные органы);
• обеспечения организаций физической культуры и спорта, учреждений образования, научных организаций, организаций здравоохранения, осуществляющих деятельность в сфере физической культуры и спорта, спортивной одеждой и обувью, спортивным оборудованием, инвентарем, снаряжением, расходными материалами для их обслуживания, а также призами, медалями, дипломами, цветами, сувенирной продукцией и наградной атрибутикой, фармакологическими и восстановительными средствами, витаминными белково-глюкозными препаратами;
• подготовки и участия национальных и сборных команд Республики Беларусь по видам спорта, спортивного резерва в спортивных мероприятиях на территории Республики Беларусь и (или) за ее пределами;
• установки очистных сооружений, создания объектов по использованию отходов, объектов обезвреживания, захоронения отходов, внедрения альтернативных источников энергии;
• проведения государственными учреждениями (включая государственные органы) международных и республиканских мероприятий (соревнований, конференций, семинаров, конгрессов);
• оплаты общехозяйственных расходов, связанных с содержанием аппарата управления юридического лица, индивидуального предпринимателя и обеспечением их деятельности, согласно перечню, определяемому Управлением делами Президента Республики Беларусь.

И, если целевое использование вкладов по ст. 29-1 звучит достаточно широко – финансово-экономическая поддержка общества – то с целями по Декрету №3 несколько сложнее. Под «финансово-экономическую поддержку» хозяйственного общества может попадаль цель «оплата общехозяйственных расходов», однако эта цель ограничена закрытым перечнем расходов, установленным приложением к постановлению Управления делами Президента № 2 от 12.08.2020, среди них, например, выплата зарплаты, страховых взносов, содержание основных средств, оплата по хозяйственным договорам. Соответственно, если вклад вносится для закрытия убытков текущего преиода, это потребует согласования с Межведомственной комиссией по вопросам иностранной безвозмездной помощи.

В отношении неденежных вкладов это означает необходимость заранее увязывать конкретный объект имущества с допустимой целью, что на практике удаётся не всегда. Более того, в отношении неденежных вкладов существует также проблема отслеживания целевого использования: в отличие от денежных средств, использование которых можно отследить по платёжным документам, имущество или имущественные права требуют дополнительного документирования факта передачи, постановки на бухгалтерский учёт и дальнейшего использования строго в рамках заявленной цели. 

Любое расхождение между заявленной целью регистрации иностранной безвозмездной помощи и фактическим использованием переданного имущества может быть квалифицировано как нецелевое использование, даже если экономически актив используется в интересах бизнеса.

Дополнительные обязательства:

• Деньги можно перечислить только на благотворительный счет, так что хозяйственному обществу требуется предварительно открыть такой счет в банке.
• По факту использования иностранной безвозмездной помощи в Департмент по гуманитарной деятельности ежеквартально представляется отчет, в котором указаны цели использования и суммы. 
• Получатель обязан начать использование иностранной безвозмездной помощи в течение 3 месяцев со дня регистрации.

С практической точки зрения вклад по статье 29-1 в ситуации с иностранным участием перестаёт быть «быстрым» и «гибким» инструментом финансирования, так как обязательства, свяанные со статусом иностранной безвозмездной помощи формируют значительную операционную нагрузку и требуют выстраивания внутреннего комплаенса, сопоставимого с режимом использования целевых бюджетных средств.

Документальное оформление вклада по ст. 29-1 Закона

В связи с особым статусом, для оформления вклада по 29-1 недостаточно ограничиться стандартным договором и корпоративным решением участников. Документы должны одновременно подтверждать корпоративную природу вклада и соответствовать требованиям Декрета №3. В случае неденежных вкладов к этому добавляется необходимость корректного оформления актов приёма-передачи, отчётов об оценке, бухгалтерских проводок и документов, подтверждающих дальнейшее целевое использование. 

Ответственность

Использование иностранной безвозмездной помощи, включая неденежную помощь, без регистрации влечёт наложение штрафа в размере до ста процентов её стоимости с конфискацией соответствующего имущества либо денежных средств (ст.24.15 КоАП). При этом для привлечения к ответственности не требуется доказывать недобросовестность получателя или причинение ущерба государству, что делает ставку на формальное соблюдение корпоративного законодательства без учёта публично-правовых требований крайне рискованной.

В результате вклад в имущество по статье 29-1 Закона о хозяйственных обществах в условиях иностранного участия, независимо от его формы фактически превращается из корпоративного инструмента поддержки бизнеса в сложную правовую конструкцию с высокой регуляторной чувствительностью. Его использование требует предварительного моделирования правовых, налоговых и оценочных последствий, сопоставления с альтернативными способами финансирования и профессионального сопровождения на всех этапах: от выбора структуры до фактического использования средств или имущества.