Самозанятые и независимые подрядчики: минимизация правовых рисков в Беларуси

1) Какие основные юридические риски для компаний возникают при неправильной квалификации самозанятых и независимых подрядчиков?

Неправильная квалификация правоотношений (подмена трудовых отношений гражданско-правовыми) может привести к переквалификации в фактические трудовые отношения, что влечет нарушение трудового и налогового права.

Нарушение налогового права будет рассматриваться как форма совершения хозяйственной операции, не обусловленной экономическими или иными причинами (абз. 5 п. 2 Постановления Совета Министров Республики Беларусь от 15.07.2022 № 465 "Об особенностях оценки отдельных хозяйственных операций"). 

Это может повлечь привлечение к административной или уголовной ответственности за неуплату подоходного налога и страховых взносов, начисление пеней на сумму неуплаты. 

Справочно: для привлечения к уголовной ответственности сумма неуплаты налога должна составить около 55 000  долларов США и 40 000 долларов США для страховых взносов.

Нарушение трудового законодательства вытекает из толкования “трудовые отношения”. Оно несет для компании следующие риски: 

• возможные проверки Департамента инспекции труда; 
• предписание нанимателю заключить трудовой договор, выплатить компенсацию морального вреда, за неиспользованный отпуск;
• в случае расторжения гражданско-правового договора и переквалификации в фактические трудовые отношения есть риск взыскания вынужденного прогула;
• привлечение директора к административной ответственности.

2) Как компании могут структурировать договоры с независимыми подрядчиками, чтобы снизить риск переквалификации в трудовые отношения?

Контролирующие органы оценивают не только действующий договор, но и предыдущие отношения с физическим лицом (при их наличии). В данной связи можно предложить несколько советов по структурированию договора: 

• различие услуг / работ, выполняемых физическим лицом по сравнению с выполняемыми ранее в рамках трудовых отношений; 
• исключение формального характера договоров (отсутствие актов, счетов, описания услуг / работ);
• определенность задания и исключение продолжительной работы, которая имеет признаки трудовых отношений;
• исключение обязанности подрядчика соблюдать локальные правовые акты компании для работников, в том числе, ознакамливать с ними (например, положение о премировании, правила внутреннего трудового распорядка);
• разграничение в договоре расходов подрядчика и компании (при наличии).

При заключении любого договора с подрядчиком необходимо оценить наличие экономического смысла заключения договора.

3) В какой мере фактические условия работы имеют приоритет над условиями договора при определении статуса работника?

При установлении статуса работника и наличия фактических трудовых отношений контролирующие органы всегда анализируют фактически выполняемые работы путем проведения опросов самих работников, их коллег, контрагентов. 

При расхождении фактически выполняемой работы и документов, приоритет отдается первому. 

4) Какие налоговые, социальные и пенсионные обязательства могут возникнуть у бизнеса в случае переквалификации подрядчика в работника?

При установлении фактических трудовых отношений налоговые органы производят корректировку налоговой базы по подоходному налогу, обязательных страховых взносов в Фонд социальной защиты населения, а также пени по данным платежам.

При достижении суммы недоплаты налога в размере 55 000  долларов США и 40 000 долларов США страховых взносов наступает уголовная ответственность для руководителя. Если сумма недоплаты в меньшем размере, руководитель может быть привлечен к административной ответственности.

5) Как суды и регуляторы оценивают долгосрочное сотрудничество с одним и тем же подрядчиком и в какой момент длительность становится «красным флагом»?

В законодательстве и в практике нет точного срока, который может рассматриваться как “red flag” при взаимодействии с подрядчиком. Однако ниже приведено несколько критериев, которые в совокупности могут рассматриваться в качестве таковых: 

• подрядчик ранее был работником компании с аналогичным функционалом, который он выполняет как подрядчик; 
• сумма вознаграждения подрядчика в несколько раз выше, чем его заработная плата при сравнительно схожем функционале; 
• подрядчик не работает с иными компаниями;
• подрядчик выполняет не разовые задания, а работа носит длительный характер, что характерно для трудовых отношений.

6) Какие дополнительные юридические риски возникают при привлечении самозанятых и независимых подрядчиков в трансграничных проектах?

Риск привлечения самозанятых и независимых подрядчиков в трансграничных проектах связан с признанием их постоянным представительством белорусской организации в соответствии с налоговым законодательством государства места регистрации. 

Работа иностранных организаций с белорусскими подрядчиками создает риск признания их постоянным представительством иностранной организации по белорусскому праву. Для установления данного факта проводится анализ деятельности самозанятого и независимого подрядчика в Беларуси с точки зрения его усилий на получение прибыли иностранной компании в Беларуси.

7) Какие инструменты комплаенса, внутренние политики или аудиты компании могут внедрить для проактивного снижения рисков неправильной квалификации?

В качестве инструментов комплаенса предлагаем включить следующее: 

• Анализ работы / услуг, которые предполагаются для выполнения подрядчиком с точки зрения длительности и наличия признаков трудовых правоотношений; 
• Анализ наличия трудовых отношений с данным подрядчиком и трудовые обязанности в рамках трудовых правоотношений; 
• Анализ договора с точки зрения графика работ, отчетности, порядка работы, формулирования задания, позиционирования подрядчика; 
• Указание в качестве обязанности подрядчика соблюдение локальных правовых актов компании; 
• Анализ формирования вознаграждения подрядчика и соотношение с выплатами, которые причитаются работникам, например, премии, стимулирующие выплаты;
• Запрос у подрядчика информации о иных подрядчиках;
• Исключение рекламы подрядчика;
• Отсутствие представление подрядчика как работника перед контрагентами и работниками.

Автор: Полина Сачава