Ответственность генерального директора компании в Малайзии

1) Несет ли CEO личную ответственность за действия/бездействие  и/или обязательства компании?

Закон о компаниях 2016 года не определяет и не признаёт должность генерального директора (CEO). Однако генеральный директор может подпадать под определение «должностного лица» в соответствии со статьей 2 данного Закона, которое включает любое лицо, участвующее в управлении деятельностью компании, за исключением директора и секретаря. Полномочия генерального директора вытекают из трудового договора, решений совета директоров и делегированных полномочий (источники полномочий). Генеральный директор также несёт фидуциарные обязанности, применимые к должностному лицу компании, включая обязанности лояльности, добросовестности и заботливости. Соответственно, генеральный директор может нести личную ответственность за действия, бездействие и/или обязательства компании, если он или она действует вне указанных источников полномочий.

2) В каких случаях CEO может быть привлечен к гражданско-правовой ответственности в связи с исполнением или неисполнением своих обязанностей?

Генеральный директор может нести гражданскую ответственность в следующих случаях:

1. нарушение трудового договора;
2. нарушение фидуциарных обязанностей в соответствии с Законом о компаниях 2016 года, например, неисполнение обязанности действовать добросовестно или в наилучших интересах компании;
3. введение в заблуждение или мошенничество;
4. небрежность при принятии управленческих решений;
5. ответственность, возникающая в соответствии с Законом о компаниях 2016 года, например, за предоставление ложных или вводящих в заблуждение заявлений;
6. противоправные действия при ликвидации компании, например, мошенническое ведение торговли или осуществление преимущественных выплат;
7. превышение полномочий, например, подписание договоров без надлежащего уполномочивания;
8. нарушение доверия, конфиденциальности либо неправомерное использование активов и информации компании.

3) За какие нарушения CEO может нести административную ответственность как должностное лицо?

В качестве «должностного лица» компании в соответствии с Законом о компаниях 2016 года и иными применимыми законами генеральный директор может нести административную ответственность, включая штрафы, вынесение порицания, дисквалификацию или применение мер принудительного характера со стороны регулирующих органов за допущенные нарушения.

К таким нарушениям могут относиться:

1. Несоблюдение требований законодательства, например, задержки в подаче годовых отчетов или финансовой отчётности;
2. Предоставление ложных или вводящих в заблуждение сведений в раскрытиях информации, отчетах или подаваемых документах;
3. Нарушение требований листинга Bursa Malaysia или нормативных актов Комиссии по ценным бумагам Малайзии (Securities Commission Malaysia);
4. Нарушение законодательства о финансовых услугах, прежде всего Закона о финансовых услугах 2013 года (Financial Services Act 2013) и Закона об исламских финансовых услугах 2013 года (Islamic Financial Services Act 2013);
5. Представление недостоверной финансовой отчетности или налоговых деклараций;
6. Несоблюдение законодательства о противодействии отмыванию доходов (AMLA);
7. Несоблюдение законодательства о труде и условиях труда;
8. Нарушение экологических, лицензионных или иных регуляторных требований.

4) При каких обстоятельствах возможна уголовная ответственность CEO?

Генеральный директор, как «должностное лицо» компании, может нести уголовную ответственность при наличии обязательных элементов состава преступления — actus reus и mens rea. Первый означает действие или бездействие, второй — требуемое психическое отношение к совершаемому деянию.

К числу распространенных правонарушений, за которые генеральный директор может быть привлечен к уголовной ответственности, относятся:

1. Правонарушения в соответствии с Законом о компаниях 2016 года, например, составление или санкционирование ложных либо вводящих в заблуждение заявлений, мошенническое ведение торговли и т.п.;
2. Правонарушения в соответствии с законодательством и нормативными актами о ценных бумагах и рынках капитала, прежде всего Законом о рынках капитала и услугах 2007 года (Capital Markets and Services Act 2007);
3. Правонарушения в соответствии с законодательством и нормативными актами о финансовых услугах, прежде всего Законом о финансовых услугах 2013 года (Financial Services Act 2013);
4. Участие в отмывании денежных средств в нарушение Закона о противодействии отмыванию доходов 2001 года (Anti-Money Laundering Act 2001);
5. Правонарушения, предусмотренные Уголовным кодексом, например, преступное злоупотребление доверием, мошенничество, подлог и т.п.;
6. Представление недостоверной финансовой отчётности или налоговых деклараций в нарушение Закона о подоходном налоге 1967 года (Income Tax Act 1967);
7. Специальные составы правонарушений, включая нарушения законодательства в области охраны окружающей среды, охраны труда и защиты прав потребителей.

5) Может ли CEO нести ответственность за действия подчинённых, в частности, если он делегирует часть своих полномочий?

Лицо не может быть привлечено к ответственности за действия своих подчиненных исключительно в силу занятия должности генерального директора.

Генеральный директор несёт ответственность только в том случае, если он или она:

1. санкционировал(а), направлял(а) или одобрил(а) соответствующее действие;
2. знал(а) или разумно должен(на) был(а) знать о неправомерном поведении;
3. подпадает под ответственность, прямо возложенную законом на «ответственных должностных лиц»  (то есть когда закон прямо предусматривает применение ответственности к определённым лицам);
4. не обеспечил(а) надлежащий надзор или систему корпоративного контроля.

Невзирая на любое делегирование полномочий, генеральный директор, как правило, не несет ответственности, если он или она:

1. делегировал(а) обязанности компетентному лицу (лицам);
2. имел(а) разумные основания полагаться на подчинённых;
3. обеспечил(а) надлежащие процедуры контроля и отчётности;
4. осуществлял(а) тщательный и активный мониторинг;
5. сохранял(а) бдительность в отношении предупреждающих признаков.

6) Применяется ли к CEO правило business judgment rule?

Правило деловой оценки (business judgment rule) закреплено в статье 214 Закона о компаниях 2016 года и, строго говоря, применяется только к директорам компании. Оно не распространяется на генеральных директоров (CEO). 

Тем не менее, исключения могут возникать, если генеральный директор также является директором компании, выполняет функции совета директоров, делегированные ему, или рассматривается как фактический (de facto) директор компании.

7) Может ли CEO быть привлечен к ответственности за свои действия или бездействие  после прекращения полномочий?

Генеральный директор может быть привлечен к ответственности даже после прекращения своей должности, если ответственность возникает за действия, решения или бездействие, совершенные в период его нахождения на посту.

Отставка прекращает будущие обязанности с даты её вступления в силу, но не освобождает от ответственности за предыдущие противоправные действия.

8) Можно ли ограничить ответственность CEO на основании трудового договора, устава или внутренних корпоративных документов?

Нет. Статья 288 Закона о компаниях 2016 года прямо предусматривает, что любое положение в уставе компании, контракте или внутреннем документе, которое пытается освободить должностное лицо от ответственности за небрежность, нарушение обязанностей или нарушение доверия, является недействительным. Соответственно, генеральный директор, как правило, не может договором освобождать себя от установленных законом или фидуциарных обязанностей.

9) Несет ли CEO ответственность за несоблюдение требований по предоставлению налоговой, бухгалтерской и иной отчётности?

Да. Законодательство Малайзии возлагает на директоров и должностных лиц юридические обязанности по обеспечению соблюдения требований к отчетности и нормативных требований.

Это включает:

1. Обязанности по бухгалтерскому учету и финансовой отчетности в соответствии со статьями 245 и 248 Закона о компаниях 2016 года;
2. Налоговые обязательства в соответствии со статьями 75(1)(a) и 75A Закона о подоходном налоге 1967 года.

10) Какие практические меры может предпринять CEO для снижения рисков своей уголовной, административной и гражданско - правовой ответственности?

Практические меры по снижению рисков:

1. Понимать юридические права, обязанности и последствия, вытекающие из должности генерального директора;

2. Быть полностью осведомленным о положениях и содержании трудового договора, решений совета директоров и делегированных полномочий (источников полномочий), относящихся к должности генерального директора;

3. Получать юридические консультации и вырабатывать четкое понимание Закона о компаниях 2016 года, а также соответствующих нормативных актов и руководств, изданных Комиссией по компаниям Малайзии (Companies Commission of Malaysia);

4. Получать юридические консультации и знакомиться с другими применимыми законами и нормативными актами, имеющими отношение к надлежащему управлению компанией;

5. Понимать ожидания совета директоров и основных акционеров компании, поддерживать с ними хорошее общение и конструктивные взаимоотношения. Обсуждать и совместно устанавливать достижимые цели для компании.

Авторы: Wajdi bin Mohamad, Nur Fadhilah binti Dahlan