Быть учредителем – это риск?
Автор: Автор - Жанна Жигалова, младший юрист GRATA International Saint-Petersburg
Осуществляя предпринимательскую деятельность, то есть самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, в условиях нестабильности рынка, колебаний курса и потребительского спроса у компании могут возникнуть признаки банкротства.
Известно, что при признании должника банкротом и распределении конкурсной массы кредиторы не получают желаемой суммы, по статистическим данным федресурса кредиторы получают лишь только 1/18 ожидаемой денежной суммы, что негативным образом сказывается на финансовом состоянии должника. На помощь кредиторам приходит институт субсидиарной ответственности, служащий средством защиты кредиторов.
По общим правилам учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица. Факт наступления банкротства должника недостаточен для привлечения учредителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника. Однако если будет доказана причинно-следственная связь между введением процедуры банкротства и действиями или бездействием учредителя, то учредитель привлекается к субсидиарной ответственности.
Появление института субсидиарной ответственности в российском праве связано с западным трендом - «прокалывания корпоративной вуали». Идея так называемого «прокалывания корпоративной вуали» – это возможность уверить контрагента в том, что если компания будет действовать явно недобросовестным способом, то существует возможность защиты прав кредиторов путем привлечения ее участников к ответственности по обязательствам компании.
Учредитель может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам, возникшим после истечения совокупности предельных сроков, отведенных на созыв, подготовку и проведение собрания участников, и принятия решения о понуждении генерального директора по обращению с заявлением о банкротстве юридического лица. При этом срок, с которого может быть привлечен учредитель по обязательствам должника начинает исчисляться через 10 дней со дня, когда привлекаемое лицо узнало или должно было узнать о неисполнении руководителем, ликвидационной комиссией должника обязанности по обращению в суд с заявлением о банкротстве.
Учредителям полных товариществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов не уйти от субсидиарной ответственности, так как субсидиарная ответственности таких лиц закреплена нормами Гражданского кодекса Российской Федерации. Заявление арбитражного управляющего будет удовлетворено в ста процентах случаев.
Не каждый учредитель юридических лиц (кроме вышеуказанных), в соответствии со статьей 61.10 Закона о банкротстве, может быть привлечен к субсидиарной ответственности, а только тот, кто самостоятельно имел право распоряжаться более, чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью/акций акционерного общества либо совместно с заинтересованными лицами.
Вышеуказанная статья хоть и содержит фразу «более половиной», однако, под понятие «контролирующее лицо должника» попадают и те лица, которые имеют 50 процентов акций или долей общества, когда в обществе всего два участника.