GILS Контрактное право: Беларусь

РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЙ КОНТРАКТНОГО ПРАВА

БЕЛАРУСЬ

1. Обязательно ли, чтобы коммерческий контракт регулировался местным законодательством?

Согласно коллизионным нормам ст. 1124 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит законодательству.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.

Таким образом, белорусское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений относительно выбора сторонами применимого права по договору с нерезидентом. При этом белорусское законодательство содержит ряд императивных требований, которые подлежат применению к отношениям сторон независимо от избранного применимого права (например, валютное законодательство).

2. Какой язык применяется к коммерческим контрактам на территории страны? Возможно ли установить преобладающий язык?

По общему правилу требования к языку заключаемого с нерезидентом контракта отсутствуют.

При этом, например, в целях валютного контроля Национальный банк вправе запрашивать у резидентов документы и иную информацию, связанную с исполнением обязательств по валютному договору. В таком случае документы и/или их копии, включая договоры с нерезидентами (если они запрашиваются) должны предоставляться на одном из государственных языков Республики Беларусь: на белорусском или русском языке.

3. Можно ли использовать электронные подписи для заключения коммерческих контрактов между частными лицами?

По общему правилу договор может быть заключен путем составления текстового документа, включая документ в электронном виде (в том числе электронный документ), выражающего ее содержание, который подписан лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами собственноручно либо с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей, если такой способ подписания позволяет достоверно установить, что соответствующий текстовый документ подписан лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (факсимильное воспроизведение собственноручной подписи с помощью средств механического или другого копирования, электронная цифровая подпись или другой аналог собственноручной подписи, обеспечивающий идентификацию соответствующих лица или лиц), и не противоречит законодательству и соглашению сторон (ч. 1 п. 1 ст. 161 ГК).

Однако применение электронной цифровой подписи в договорах с нерезидентами разрешается белорусским законодательством только в случаях признания иностранного сертификата открытого ключа. Такое признание осуществляется двумя способами: либо на основании международного договора, заключенного с Республикой Беларусь, о взаимном признании сертификатов открытых ключей, либо путем установления доверия к сертификату открытого ключа доверенной третьей стороны. В настоящее время ведется работа над обеспечением возможности использования электронной цифровой подписи в электронном документообороте, в т.ч. при подписании договоров в электронном виде, с резидентами Российской Федерации. В результате на данный момент при осуществлении международной взаимной торговли между Беларусью и Россией стало возможным признание электронной подписи (электронной цифровой подписи) в транспортных (товаросопроводительных) документах посредством национального оператора доверенной третьей стороны.   

Использование при подписании договоров с нерезидентами иных электронных подписей (не электронной цифровой подписи) гражданским законодательством Беларуси не запрещено. Однако возникают проблемы с выполнением всех требований, предъявляемых гражданским и валютным законодательством к подписанным таким образом договорам, в т.ч. по обеспечению надлежащей идентификации подписавших договор сторон. Таким образом, при выборе такого способа подписания договора с нерезидентом следует надлежаще оценивать и стараться минимизировать связанные с этим риски для обеих сторон.

4. Существуют ли какие-либо требования к форме коммерческого контракта? Существуют ли какие-либо стандартные формы коммерческих контрактов?

Договор с нерезидентом должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность внешнеэкономического договора.

В Республике Беларусь отсутствуют утвержденные формы договора с нерезидентом. Однако  гражданским и валютным законодательством установлены требования к содержанию таких договоров. В них в обязательном порядке должны быть согласованы все существенные условия:

1. предмет договора (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК). Он зависит от вида договора. Например, для договора поставки предмет - это передача товаров определенного наименования и количества (п. 1 и 5 ст. 424, п. 3 ст. 425 ГК);

2. условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для данного вида договора (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК), а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К обязательным условиям, которые должны содержаться в договоре с нерезидентом, валютное законодательство относит следующие:

1) сроки исполнения обязательств по договору с нерезидентом (ч. 2 п. 1 ст. 10 Закона о валютном регулировании), а именно:

• при экспорте - срок оплаты нерезидентом переданных ему товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности (далее - ОИС), имущественных прав, выполненных работ, оказанных услуг;
• при импорте - срок возврата нерезидентом суммы предоплаты, уплаченной резидентом. В этот срок нерезидент должен будет вернуть предоплату, если не исполнит или исполнит не полностью свои обязанности по договору, к которым будут относиться обязанности по передаче товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на ОИС, имущественных прав, имущества в аренду, выполнению работ, оказанию услуг.

2) сумму денежных обязательств сторон. Ее можно указать точно или ориентировочно (абз. 4 ч. 2 п. 1 Указа N 178);

3) условия расчетов. В этом условии нужно указать порядок оплаты: предоплата или оплата по факту (абз. 4 ч. 2 п. 1 Указа N 178).

5. Существуют ли в стране какие-либо виды предварительного соглашения или “джентльменского соглашения”?

Стороны вправе заключить предварительный договор, в соответствии с которым обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст.399 ГК).

Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. 

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен - в течение года с момента заключения предварительного договора.

Если сторона предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Иные подобные договорные конструкции, такие как соглашение о намерениях, “джентльменское соглашение” и т.п., белорусское законодательство не запрещает использовать в силу принципа свободы договора. Однако при заключении таких соглашений на практике возникают вопросы с обязательностью их исполнения сторонами, т.к. этот вопрос законодательством никак не урегулирован.

6. Какую валюту разрешено использовать для заключения коммерческих контрактов в стране?

В Республике Беларусь не установлены требования к валюте платежа и валюте обязательства по договорам с нерезидентами. В договоре с нерезидентом они могут быть различны (белорусские рубли, российские рубли, доллары США, евро, китайские юани или др.), что определяется соглашением сторон (валютной оговоркой) в соответствующем договоре. Кроме того, валюта платежа и валюта обязательства могут быть как одинаковыми, так и разными, что также стороны должны закрепить в валютной оговорке. Договор с нерезидентом может содержать и мультивалютную оговорку.

7. Существуют ли варианты ограничения ответственности той или иной стороны по коммерческому договору?

В соответствии с п. 1 ст. 371 ГК по отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законодательством может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность). Например, по договору возмездного оказания услуг при отказе заказчика от такого договора заказчик должен возместить только фактически понесенные исполнителем расходы (реальный ущерб), упущенная выгода в таком случае не возмещается.

Пунктом 1 ст. 14 ГК установлено, что лицо право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Иное может быть предусмотрено законодательством или соответствующим законодательству договором.

Таким образом, стороны вправе согласовывать в договоре условия об ограничении ответственности по возмещению причиненных убытков. Ограничить возмещение можно по составу убытков (например, указать, что не подлежат возмещению упущенная выгода или определенные расходы стороны, относящиеся к реальному ущербу), также можно ограничить размер убытков, подлежащих возмещению.

Кроме того, согласно ч. 2 п. 1 ст. 365 ГК законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Следовательно в договоре стороны могут закрепить взыскание только неустойки и исключить взыскание убытков либо предусмотреть, что кредитор может по своему выбору взыскать или неустойку, или убытки.

Однако пунктом 4 ст. 372 ГК установлен запрет на устранение или ограничение соглашением сторон ответственности за умышленное нарушение обязательства, такое соглашение будет ничтожным.

Установленная договором неустойка может быть ограничена по соглашению сторон в договоре. При этом в отношении законной неустойки (неустойки, предусмотренной законодательством) может быть установлен запрет на ее уменьшение. Так, размер установленной законодательством неустойки по договорам строительного подряда не может быть уменьшен, законодательство разрешает лишь увеличить данную неустойку. Поэтому ограничения ответственности, которые бы уменьшали размер взыскиваемой законной неустойки по договорам стройподряда, будут противоречить требованиям законодательства.

8. Применима ли в стране концепция освобождения от ответственности или возмещения ущерба?

Гражданским законодательством Беларуси установлены основания для освобождения от ответственности по неисполненным или ненадлежаще исполненным обязательствам:

1) действие обстоятельств непреодолимой силы;

2) лицо, не исполнившее (ненадлежаще исполнившее) обязательство, приняло все меры для его исполнения при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям гражданского оборота;

3) невозможность исполнения вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает.

Освобождение от ответственности за причинение вреда возможно в следующих случаях:

1) если лицо, причинившее вред, докажет, что вред причинен не по его вине. Однако законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя;

2) вред причинен по просьбе или с согласия потерпевшего, а действия причинителя не нарушают нравственных принципов общества;

3) вред причинен в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы.

9. Существует ли в стране понятие “косвенный ущерб”? Можно ли исключить его из сферы ответственности?

В соответствии с п. 1 ст. 14 ГК лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательством или соответствующим законодательству договором не предусмотрено иное.

Согласно п. 2 ст. 14 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Следовательно, в Беларуси предусмотрено деление взыскиваемых убытков на реальный ущерб и упущенную выгоду.

Белорусское законодательство не содержит понятия “косвенный ущерб” или “косвенные убытки”.

Но это не запрещает предусмотреть в договоре деление убытков на прямые и косвенные, согласовав в нем четкие критерии такого разделения или четкое определение косвенных убытков. В таком случае, исходя из принципа свободы договора, стороны могут согласовать в договоре и исключение косвенных убытков из сферы договорной ответственности сторон, но с учетом установленных законодательством запретов на ограничение или исключение определенной ответственности, например, с учетом установленного п. 4 ст. 372 ГК запрета на устранение или ограничение соглашением сторон ответственности за умышленное нарушение обязательства, т.к. Такое соглашение в данной части будет считаться ничтожным.

10. Признается ли понятие “форс-мажорные обстоятельства” законодательством и судами на территории страны?

В белорусском законодательстве отсутствует понятие “форс-мажор”. Вместо него в ГК Беларуси содержится понятие “непреодолимая сила”. Так, пункт 3 ст. 372 ГК устанавливает, что если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно сложившейся в Беларуси судебной практике к обстоятельствам непреодолимой силы, вследствие которых лицо не исполнило обязательство либо исполнило его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, не относятся, в частности:

• нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника;
• отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров;
• отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Белорусская торгово-промышленная палата (БелТПП) также отмечает, что к обстоятельствам непреодолимой силы, как правило, не относятся:

• изменение курсов валют;
• снижение выручки от продажи товаров, работ, услуг, в том числе в связи с приостановлением деятельности;
• снижение числа посетителей кафе, ресторанов, иных организаций общественного питания, казино, гостиниц, кинотеатров;
• увеличение стоимости транспортировки товаров, в том числе морским транспортом;
• снижение количества морских судов на морских транспортных линиях.

11. Предусмотрены ли законодательством положения об экспортном контроле в связи с экономическими санкциями и подлежат ли они исполнению в стране?

В Беларуси принят ряд актов законодательства, направленных на регулирование экспортного контроля, в частности, Закон Республики Беларусь № 363-З от 11.05.2016 «Об экспортном контроле». При этом создание в Беларуси системы экспортного контроля не связано с действием санкций, а касается выполнения обязанностей по нераспространению оружия массового поражения и противодействия террористической деятельности, а также обеспечения национальной безопасности. При этом объектами экспортного контроля являются специфические товары (работы, услуги), а именно: военного назначения, двойного применения, а также контролируемые в интересах национальной безопасности, включенные в перечни специфических товаров (работ, услуг). 

В связи с введенными в отношении Республики Беларусь санкциями отдельно были приняты нормативные правовые акты, предусматривающие определенные ответные меры. В настоящее время в Беларуси действуют запреты и/или ограничения как на ввоз, так и на вывоз определенных категорий товаров, в частности: 

• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 22.03.2024 № 212 “О введении временного запрета на вывоз отдельных видов промышленных товаров”;
• постановление Совета Министров от 06.12.2021 № 700 “О применении специальных мер в отношении отдельных видов товаров”. 

Данные запреты (ограничения) носят временный характер, но постоянно обновляются, а сроки их действия, как правило, продлеваются на новые периоды. В рамках указанных нормативных правовых актов предусмотрено получение специальных квот и/или разовых лицензий для ввоза / вывоза отдельных категорий товаров.

Кроме того, после введения ЕС определенных санкций на транспортные средства из Беларуси было принято постановление Совета Министров Республики Беларусь от 22.04.2022 № 247  “О перемещении транспортных средств”. Данным постановлением был установлен запрет на перемещение по территории Республики Беларусь:

• грузовых автомобилей и тягачей, зарегистрированных в ЕС;
• прицепов (полуприцепов), зарегистрированных в Республике Польша;
• легковых автомобилей, зарегистрированных в Республике Польша и осуществляющих международную перевозку в соответствии с индивидуальными накладными и CMR.

12. Существует ли в стране обязательный режим разрешения споров в отношении коммерческих контрактов?

В Беларуси действует обязательный досудебный порядок разрешения споров между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями посредством предъявления претензии либо применения медиации. Однако стороны в договоре вправе согласовать его исключение либо предусмотреть иные сроки для досудебного урегулирования, чем установленные законодательством.

Стороны свободны в выборе органа (государственный или арбитражный суд), компетентного разрешать споры, возникающие из коммерческого контракта с нерезидентом. Для этого сторонами заключается соответственно арбитражное или пророгационное соглашение. В случае заключения пророгационного соглашения оно не должно нарушать исключительную подсудность, установленную ст. 236 Хозяйственном процессуальном кодексе (далее - ХПК). В противном случае в Беларуси может быть отказано в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда.

Стороны также вправе определить территориальное расположение государственного суда, компетентного разрешать соответствующие споры. Исключения из данного правила установлены в ч. 3 ст. 49, ст. 51 ХПК. Например, иски о правах на недвижимое имущество предъявляются исключительно в суд по месту нахождения этого имущества.

13. Может ли арбитраж (местный или иностранный) быть выбран сторонами в качестве метода разрешения споров?

Стороны вправе согласовать в контракте передачу споров, возникающих из контракта с нерезидентом, на рассмотрение как в арбитражные институты, находящиеся на территории Республики Беларусь (например, МАС при БелТПП, Палата арбитров при Союзе юристов), так и в иностранные арбитражные институты (например, SCC, ICC, TIAC и т.д.). Для этого стороны включают в договор соответствующую арбитражную оговорку или заключают отдельное арбитражное соглашение.

Для передачи спора на разрешение в арбитраж должно выполняться требование об арбитрабельности такого спора. При решении вопроса об арбитрабельности конкретного спора необходимо будет учитывать нормы:

• применимого к арбитражному соглашению права, согласованного сторонами;
• права страны, в которой выносится арбитражное решение;
• права государств местонахождения сторон.

Так, согласно ст. 4 Закона Республики Беларусь от 09.07.1999 “О международном арбитражном (третейском) суде” в международный арбитражный суд по соглашению сторон могут передаваться гражданско-правовые споры между любыми субъектами права, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если местонахождение или местожительство хотя бы одного из них находится за границей Республики Беларусь, а также иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на рассмотрение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь. Однако это не отменяет действие какого-либо другого закона Республики Беларусь, в силу которого определенные споры не могут передаваться на рассмотрение международного арбитражного суда или могут быть переданы на его рассмотрение по иным основаниям.

Согласно п. 14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 21 “О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц” следует оценить действительность арбитражного соглашения, в частности: соблюдена ли письменная форма арбитражного соглашения; соблюдены ли правоспособность и дееспособность сторон; добровольность волеизъявления; не утратили ли они силу (не был ли спор по этому же предмету спора уже рассмотрен хозяйственным судом) и может ли оно быть исполнено (достаточно ли четко определен арбитражный орган), а также относится ли предмет спора к компетенции международного арбитражного (третейского) суда.

Авторы: Жук Наталия Александровна, Советник

                Тенюта Елизавета Сергеевна, Младший юрист