Общие правила заключения договора в Беларуси

1) Какие обязательные элементы должен содержать договор между двумя резидентами?

Обязательные условия договора между резидентами включают:

• условие о предмете договора;
• условия, которые признаны существенными или обязательными законом для договоров данного вида (например, начальный и конечный сроки выполнения работы по договору подряда, цена в договоре купли-продажи недвижимости);
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В договоре должны быть четко указаны стороны, его заключившие, а также следует зафиксировать дату и место его заключения.

2) Нужно ли нотариальное удостоверение или государственная регистрация для B2B-договоров?

B2B договоры между резидентами:

По общему правилу договоры B2B заключаются в простой письменной форме. Однако некоторые виды договоров могут требовать нотариального удостоверения или государственной регистрации.

Требуют нотариального удостоверения:

• договоры, относительно которых стороны договорились об их нотариальном удостоверении;
• соглашения об изменении или расторжении нотариально удостоверенных договоров;
• договоры, нотариальное удостоверение которых обязательно согласно законодательству (например, договор ренты).

Требуют государственной регистрации: 

• договор купли-продажи недвижимости, договор ипотеки, договор продажи предприятия как имущественного комплекса и ряд иных договоров с недвижимым имуществом;
• лицензионные договоры и договоры уступки исключительного права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки; договоры о залоге имущественных прав, удостоверяемых свидетельством на товарный знак; договоры франчайзинга.

B2B договоры между резидентом и нерезидентом, по которым проводятся валютные операции, перечисленные в Инструкции о регистрации валютных договоров, утвержденной постановлением Правления Нацбанка Беларуси от 12.02.2021 № 37 (далее – Постановление Нацбанка № 37), подлежат регистрации резидентом на веб-портале, размещенном на сайте Национального банка Республики Беларусь (далее – веб-портал Нацбанка) в случаях, когда сумма (ориентировочная сумма) денежных обязательств по такому договору:

• не определена;
• равна или превышает сумму, эквивалентную 4000 базовых величин, что на данный момент составляет ориентировочно 55 550 долларов США.

3) Какие общие требования к форме и языку договора между резидентами?

По общему правилу договор между резидентами может быть заключен в простой письменной форме, за исключением случаев, когда соглашением сторон или законодательством предусмотрено нотариальное удостоверение договора. Соблюдением простой письменной формы договора также будет заключение договора в электронном виде, в том числе с использованием электронной цифровой подписи, полученной в Беларуси, или другого аналога собственноручной подписи. Для отдельных видов договоров может требоваться их государственная регистрация (договор купли-продажи недвижимости, договор ипотеки, договор уступки исключительного права на товарный знак, договор франчайзинга и др.).

Прямое требование о том, на каком языке должен составляться договор, законодательством не установлено. Однако в связи с тем, что государственными языками в Беларуси являются белорусский и русский язык, то в документации и делопроизводстве, а также при взаимодействии с государственными органами должен использоваться белорусский или русский язык, в связи с этим данное требование применимо и к договорам между резидентами.

При этом законодательством предусмотрены случаи, при которых обязателен двуязычный договор:

• договор подряда на строительство объектов на территории Республики Беларусь с участием иностранных юридических и физических лиц (при составлении договора должен использоваться белорусский или русский язык и язык иностранного участника);
• договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и (или) ведение авторского надзора за строительством, если стороной договора является иностранное юридическое или физическое лицо (белорусский или русский язык, а с согласия сторон – также язык иностранного юридического или физического лица).

4) Какие последствия могут возникнуть при несоблюдении письменной формы договора?

Несоблюдение простой письменной формы договора, заключаемого как между резидентами, так и между резидентом и нерезидентом, влечет:

1. невозможность ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий, но можно для этого приводить письменные и другие доказательства;

2. в случаях, прямо установленных законом или соглашении сторон, признание договора недействительным (например, договор страхования, договор доверительного управления имуществом и т.п.).

5) Какие особенности действуют при заключении договора с государственными органами или госзаказчиками?

По общему правилу заключение договора с государственными органами и госзаказчиками при приобретении ими товаров (работ, услуг) за счет бюджетных средств или средств государственных внебюджетных фондов возможно только в рамках процедур государственных закупок, установленных Законом «О государственных закупках товаров (работ, услуг)»: открытый/закрытый конкурс, электронный аукцион, процедура запроса ценовых предложений, процедура закупки из одного источника, биржевые торги.

Процедура государственной закупки включает приглашение, подачу предложений, выбор победителя, заключение договора на установленных условиях. Процедура госзакупки может быть признана несостоявшейся, если победитель не может быть определен или он уклонился от заключения договора, а также если все участники, допущенные к оценке и сравнению предложений либо к торгам, являются для победителя аффилированными лицами.

В отношении нерезидентов действует национальный режим (т.е. они допускаются к госзакупкам на равных с белорусскими участниками), но на основе взаимности: когда в иностранном государстве такого нерезидента для белорусских поставщиков (подрядчиков, исполнителей) установлен такой же режим.

В отношении резидентов государств-членов ЕАЭС установлен национальный режим в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014.

Если в отношении страны нерезидента не установлен национальный режим, то такие нерезиденты допускаются к участию при условии, если подано менее двух предложений от участников с товарами, происходящими из стран ЕАЭС (Беларусь, Россия, Казахстан, Армения, Кыргызстан).

Также при определенных условиях в отношении товаров (работ, услуг), происходящих из Республики Беларусь и ЕАЭС, действует преференциальная поправка. Она предоставляет преимущества товарам (работам, услугам), предлагаемым данными участниками, при оценке и сравнении их предложений путем установления преференциальной поправки к цене их предложения.

Помимо проведения госзакупок, государственные органы и госзаказчики могут проводить закупки за счет собственных средств. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.03.2012 № 229 «О совершенствовании отношений в области закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств» установлен ряд требований к проведению закупок за счет собственных средств, но такие закупки в меньшей степени регламентируются законодательством по сравнению с госзакупками. Те вопросы, которые не урегулированы законодательством о закупках за счет собственных средств, определяются самими заказчиками в собственных локальных правовых актах.

6) Каковы требования к исполнению и изменению договоров?

Договор между резидентами, между резидентами и нерезидентами может быть изменен:

1. по соглашению сторон;

2. по решению суда при заявлении такого требования одной из сторон, но только в случаях существенного нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь;

3. при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Такое изменение договора производится по соглашению сторон, а при его недостижении – по решению суда. При этом суд принимает решение об изменении договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами только в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Соглашение сторон об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства или договора не вытекает иное.

Стороны должны исполнять свои обязательства по договору надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, если иное не вытекает из законодательства или договора. 

В договоре стороны, как правило, согласовывают сроки, порядок, место и иные условия исполнения обязательств, а также ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. В противном случае обязательство должно исполняться в соответствии с требованиями законодательства, а при их отсутствии – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

При этом валютное законодательство требует указывать в договорах между резидентом и нерезидентом сроки исполнения обязательств нерезидентами:

• по оплате переданных нерезиденту товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, имущества в аренду (внесению арендной платы и иных связанных с арендой платежей), выполненных работ, оказанных услуг;
• по возврату нерезидентом суммы предоплаты в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме нерезидентом обязательств по договору.

На резидента валютным законодательством возложена обязанность обеспечить репатриацию указанных денежных средств, т.е. их зачисление на счета резидента, открытые в банках Республики Беларусь, в указанные выше сроки, установленные договором, которые могут быть увеличены на период, необходимый для зачисления денежных средств на счет. Исчерпывающий перечень исключений из данного правила, когда не требуется зачисление денежных средств на счет резидента в банке Республики Беларусь установлен ст. 19 Закона Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле».

Также по договорам между резидентами и нерезидентами предусмотрена подача отчетности об их исполнении на портал Нацбанка в установленных законодательством случаях и порядке.

Что касается валюты исполнения обязательств, то в договорах между резидентами валютой обязательства является белорусский рубль. При этом резиденты могут также согласовать в договоре между ними оплату в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Однако из этого правила есть исключения, например, в договоре аренды размер арендной платы и иных обязательств может быть выражен только в белорусских рублях, т.е. нельзя даже указывать условия об оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной сумме в иностранной валюте.

По договорам с нерезидентами валютой договора и валютой платежа могут быть как белорусские рубли, так и иностранная валюта, что определяется сторонами в заключенном ими договоре.

7) Какие требования к валюте обязательств и расчетам по договорам с нерезидентами?

Законодательство Республики Беларусь не предусматривает специальных требований к валюте обязательств по договорам с нерезидентами. Обязательства по таким договорам могут быть выражены как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте, что определяется по соглашению сторон в договоре.

Расчеты между резидентами и нерезидентами, которые являются юридическим лицами или индивидуальными предпринимателями, по заключенным ими договорам могут производиться в безналичной форме в белорусских рублях и иностранной валюте без ограничений.

В наличной форме существуют следующие ограничения:

1. в белорусских рублях – при условии соблюдения предельного размера расчетов наличными;

2. в иностранной валюте – запрещены, за исключением указанных в п. 2 ст. 13 Закона о валютном регулировании случаев.

При этом на резидентов возложена обязанность по репатриации денежных средств по договорам с нерезидентами, предусматривающим экспорт или импорт.

Репатриация заключается в обязанности резидента зачислить в сроки, исчисляемые согласно требованиям валютного законодательства, на свои счета в банках Республики Беларусь:

• денежные средства при исполнении обязательств по оплате по экспортным сделкам;
• подлежащую возврату резиденту нерезидентом сумму предоплаты при неисполнении или исполнении не в полном объеме обязательств по импортным сделкам.

8) Можно ли применять иностранное право к договорам и какие имеются ограничения?

Стороны, одна из которых является нерезидентом, при заключении договора или впоследствии могут по соглашению друг с другом выбрать право, применимое к договору. При этом в качестве применимого права стороны могут избрать как право Республики Беларусь, так и право любого иностранного государства.

В случае, если в договоре между резидентом и нерезидентом применимое право не согласовано, то оно определяется согласно действующим коллизионным нормам (ст. 1125-1127-2 ГК).

При этом существуют определенные изъятия, на которые применимое право не распространяется. Так, положения иностранного права не будут применяться, если они противоречат публичному порядку или императивным нормам Республики Беларусь. Кроме того, правовой статус, правоспособность и другие требования к юридическому лицу - нерезиденту будет определяться согласно личному закону юридического лица, а не применимому по договору праву.

Что касается договоров между резидентами, то отношения сторон по таким договорам будут регулироваться правом Республики Беларусь.

9) Какие требования к регистрации внешнеэкономических договоров и отчетности по ним?

Валютные договоры, включая внешнеэкономические, подлежат регистрации на веб-портале Нацбанка в случае, если по ним проводится валютная операция, включенная в перечень, утвержденный Постановлением Нацбанка № 37, и:

1. сумма денежных обязательств по ним не определена либо

2. сумма денежных обязательств по ним равна или превышает сумму, эквивалентную 4000 базовых величин для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, что на данный момент составляет ориентировочно 55 550 долларов США.

По зарегистрированным на портале Нацбанка валютным (в т.ч. внешнеэкономическим) договорам резиденты обязаны подавать сведения об их исполнении за календарный месяц через личный кабинет на веб-портале Нацбанка. Сроки подачи такой отчетности: до 18-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем (периодом), либо в течение 15 дней после полного исполнения договора.

Авторы: Наталия Жук, Юлия Стефанович, Алина Карчевская