Юридическая сила договоров, заключённых с использованием электронных средств в России
1) Имеет ли договор юридическую силу, если стороны обменялись скан-копиями подписанных документов по электронной почте?
По общему правилу, договор считается заключенным и имеющим юридическую силу в части, касающейся его формы, если и когда между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. За исключением случаев, когда определенная форма выражения такого соглашения предписана законом, допустима любая форма заключения договора, предусмотренная для совершения сделок, при этом стороны свободны в определении формы заключения договора.
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) прямо предусматривает возможность заключения договора в письменной форме как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена сообщениями или документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (пп. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ).
2) Какие требования должны быть соблюдены для того, чтобы электронная подпись была признана действительной и юридически значимой?
Электронная подпись признаётся действительной, а подписанный ею электронный документ юридически значимым при соблюдении требований Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи», применимых к соответствующему виду электронной подписи, а также требований иных применимых нормативных правовых актов. Электронный документ, подписанный простой или неквалифицированной электронной подписью, признаётся равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручно, в случаях, установленных федеральным законом, иным нормативным правовым актом, нормативным актом Банка России либо соглашением между участниками электронного взаимодействия. Такое регулирование должно устанавливать правила идентификации подписанта, а для НЭП также порядок проверки подписи; для ПЭП должны соблюдаться требования статьи 9 Закона № 63-ФЗ. Квалифицированная электронная подпись признается действительной при условии, что квалифицированный сертификат выдан аккредитованным удостоверяющим центром, аккредитация которого действовала на дату выдачи сертификата; сертификат действителен на момент подписания либо, если время подписания достоверно не установлено, на день проверки; проверка подтверждает принадлежность подписи владельцу сертификата и отсутствие изменений в документе после его подписания. Проверка должна проводиться с использованием средств электронной подписи, имеющих подтверждение соответствия установленным требованиям. При подписании документа представителем юридического лица или индивидуального предпринимателя КЭП физического лица, как правило, должна быть представлена действительная машиночитаемая доверенность, если законом или применимыми правилами не предусмотрен иной порядок.
3) Можно ли заключить договор полностью в электронном виде без оформления бумажного оригинала?
По общему правилу договор может быть полностью заключён, оформлен и подписан в электронном виде без оформления бумажного оригинала. Требование к письменной форме считается соблюденным, если стороны обмениваются электронными документами или сообщениями способом, позволяющим достоверно установить отправителя и воспроизвести условия сделки в неизменном виде на материальном носителе, а электронный документ, подписанный электронной подписью в соответствии с Федеральным законом от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи», приравнивается к документу, подписанному собственноручно.
Вместе с тем для сделок, требующих обязательного нотариального удостоверения (ст. 163 Гражданского кодекса Российской Федерации), или государственной регистрации, например, ряда сделок с недвижимостью в соответствии с Федеральным законом от 13.07.2015 № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости», действуют специальные правила, которые могут потребовать личной явки сторон, участия нотариуса или использования конкретного вида электронной подписи.
4) Имеют ли юридическую силу договоры и соглашения, заключённые через онлайн-платформы или мобильные приложения?
См. Вопрос 1 выше. Требование о заключении договора в письменной форме считается соблюденным при заключении договора:
- путем составления одного документа, подписанного всеми сторонами;
- путем обмена сообщениями, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи;
- если оферта (в том числе, размещенная в информационных системах) принята путем совершения предусмотренных в договоре действий, таких как платеж, отгрузка, или иное исполнение по договору.
ГК РФ также прямо предусматривает, что письменная форма сделки считается соблюденной, среди прочего, в случае ее совершения с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки (статья 160 ГК РФ).
Таким образом, через онлайн-платформы или мобильные приложения возможно заключение действительных и имеющих юридическую силу договоров и соглашений.
В зависимости от типа сделки, возможно применение различных требований. К примеру, сделка розничной купли-продажи онлайн (B2C) часто заключается путем осуществления физическим лицом оплаты за предлагаемый товар (вариант 3 выше); в то же время, более сложные сделки и сделки B2B обычно совершаются в формах, описанных в варианте 1 и 2 выше. В таких случаях договор или соглашение может быть заключено через онлайн-платформу или мобильное приложение с использованием электронной подписи.
5) Как доказать в суде, что электронный документ действительно был подписан конкретным лицом и что его содержание не изменялось?
В отношении усиленной квалифицированной электронной подписи закон устанавливает опровержимую презумпцию: если сертификат ключа проверки подписи был действителен на момент подписания и подпись прошла техническую проверку, документ считается подписанным лицом, указанным в сертификате, пока иное не доказано (ст. 11 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи»); для подтверждения этого сторона обычно представляет сертификат ключа проверки подписи, протокол (результат) его технической проверки и сведения удостоверяющего центра либо оператора электронного документооборота о статусе сертификата на момент подписания.
Для простой и неквалифицированной подписи, а также иных способов электронного взаимодействия (переписка по электронной почте, ЭДО-платформы, мессенджеры) авторство и неизменность содержания обычно доказываются журналами (логами) оператора связи или ЭДО-оператора с указанием IP-адреса, времени и идентификатора отправителя, нотариальным протоколом осмотра доказательств (ст. 102, 103 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1), а также судебной технической экспертизой. Такие электронные материалы принимаются судами в качестве письменных доказательств, если можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по делу.
6) Может ли договор считаться заключённым, если одна или обе стороны подписали его с использованием факсимиле?
Да, договор может считаться заключенным при подписании факсимиле, но только если стороны заранее письменно согласовали допустимость и порядок использования факсимильного воспроизведения подписи (отдельным соглашением или условием в договоре, подписанном собственноручно) и для данного вида сделки нет специального законодательного запрета. Это следует из п. 2 ст. 160 ГК РФ, который допускает использование факсимиле «в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон».
7) В каких случаях закон требует использования определённой формы подписи или оформления бумажного оригинала, несмотря на возможность заключения договора в электронном виде?
1. Исключения, когда электронного договора в обычной форме недостаточно:
- Обязательная форма. Федеральный закон может установить требование о необходимости документа исключительно на бумаге в определенных случаях - переводной и простой вексель, закладная (по ипотеке, если оформляется документарная закладная).
- Требуется собственноручная подпись в специальном случае.
Трудовое право. Трудовой договор можно заключать электронно, но только в рамках правил Трудового кодекса об электронном кадровом документообороте. Вне этих механизмов не всякая электронная подпись допустима.
Недвижимость. Сам договор может быть электронным, но государственная регистрация перехода права осуществляется по правилам закона о регистрации недвижимости и требует УКЭП либо нотариального электронного документооборота.
Семейное право. Завещание нельзя совершить как обычный электронный документ — требуется нотариальная форма.
Нотариальный документ должен оформляться по специальным правилам. При нотариальном удостоверении подпись обычно ставится в присутствии нотариуса; при этом законодательство допускает и отдельные электронные/удалённые нотариальные процедуры.
Для государственной регистрации могут предъявляться специальные требования к форме документов. Например, в сфере недвижимости.
2. Специальные требования к электронной подписи. Контракты для обеспечения государственных и муниципальных нужд, заключаемые по итогам электронной процедуры, подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью.
8) Какие риски необходимо учитывать бизнесу при использовании электронных способов заключения и подписания договоров?
Основные риски для бизнеса в РФ:
Оспаривание подписи — контрагент может заявить, что договор подписывал не он.
Неподходящий вид ЭП — ПЭП, УНЭП и УКЭП имеют разные юридические последствия.
Отсутствие соглашения об ЭДО — особенно критично при использовании ПЭП, email, SMS-кодов.
Отсутствие полномочий — электронная подпись не подтверждает сама по себе право сотрудника заключать договор.
Изменение документа — необходимо обеспечить неизменность подписанной версии.
Проблемы с доказательствами — важно сохранять оригинал, данные подписи, дату, время и подтверждения отправки/получения.
Компрометация ЭП или аккаунта — возможны действия злоумышленника от имени компании.
Несоблюдение специальной формы сделки — для некоторых договоров закон устанавливает особые требования к оформлению.
9) Какие виды договоров нельзя безопасно заключать полностью в электронном виде?
По общему правилу, не могут быть заключены в электронной форме контракты, для которых законом предусмотрена специальная форма (например, регистрация в государственном органе или нотариальное удостоверение). Однако с развитием цифровизации рынка, уже предпринимаются попытки сократить количество таких сделок и сделать возможным их заключение в электронной форме.
Существуют категории товаров и услуг, в отношении которых запрещена или ограничена дистанционная продажа (например, определенные лекарства, алкоголь, оружие), соответственно, контракты на их розничную продажу не могут заключаться онлайн.
Что касается соображений безопасности сделок, поскольку стороны свободны в выборе формы заключения соглашения, во многих случаях решение в пользу «традиционной» (не электронной) формы договора принимается сторонами, например, по соображениям рисков хранения информации или доступа к ней.
10) Кто несёт риск, если аккаунт или электронная подпись были скомпрометированы и договор подписало третье лицо?
Закон не содержит универсальной нормы в отношении возложения риска в случае, если аккаунт или электронная подпись были скомпрометированы.
Федеральный закон «Об электронной подписи» №63-ФЗ от 6 апреля 2011 года возлагает на лицо, использующее электронную подпись, определенные обязанности, в том числе, среди прочего и с учетом некоторых различий в зависимости от того, какой именно вид электронной подписи используется, обязанность обеспечивать конфиденциальность ключа электронных подписей и не допускать их использования без согласия владельца подписи; а также обязанность прекратить использование ключа электронной подписи, если он скомпрометирован. Однако это общее правило не означает немедленного переноса риска на лицо, использующее электронную подпись, и все обстоятельства неуполномоченного использования таковой подлежат оценке в зависимости от конкретного случая.
Если контракт оспаривается по основаниям дефектной электронной подписи (порок воли, направленной на заключение договора, или отсутствие полномочий), суд анализирует все факты и обстоятельства, чтобы установить, была ли сторонами проявлена надлежащая осмотрительность при идентификации контрагента и выявлении его воли, направленной на заключение договора. Такому анализу могут подлежать иные сообщения между сторонами, внутренние процедуры и правила, принятые каждой из сторон, возбуждение уголовного дела при утверждении о фактах умышленных противоправных действий третьих лиц.
При этом от профессиональных участников рынка (например, банков) в целом ожидается более высокая степень осмотрительности и проверки при сделках с физическими лицами, и имеются судебные решения в пользу клиентов банков, которые пострадали от противоправных действий, в случаях, когда было определено, что банк не проявил всей возможной осмотрительности при идентификации и клиента.
Авторы:
Алла Наглис, Партнер
Владислава Новокрещенова, Юрист
Марина Хасанова, Юрист
Юлия Вырыпаева, Помощник юриста
